關于印發《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》的通知 中公協字〔2012〕049號
關于印發《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》的通知
中公協字〔2012〕049號
各省、自治區、直轄市公證協會:
《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》已經中國公證協會第六屆常務理事會第七次會議審議通過,現印發你們,請認真執行。
附件:《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》及說明
中國公證協會
2012年2月22日
辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見
(2012年1月7日中國公證協會第六屆常務理事會第七次會議通過)
第一條 為規范公證機構辦理保全互聯網電子證據公證事項,增強公證效力,根據《中華人民共和國公證法》、《公證程序規則》等法律、法規、規章的規定,制定本指導意見。
第二條 本指導意見所稱保全互聯網電子證據,是指公證機構利用計算機設備和技術,通過接入廣域網固定、提取電子證據的活動。
保全網上招標和網上拍賣電子證據以及保管電子數據業務不屬于本指導意見規范的范圍。
第三條 公證機構派員外出辦理保全互聯網電子證據公證的,應當由二人共同辦理,其中一人應當是承辦公證員,另一人可以是公證員助理。
公證人員到現場辦理保全互聯網電子證據公證時,為便于保全證據,可以不表明身份。
第四條 公證機構受理公證申請后,除按照《公證程序規則》的規定向當事人進行告知外,還應當重點告知下列內容并載入詢問筆錄:
(一)當事人申請保全的內容不得侵犯他人通信秘密、個人隱私,申請保全的方式不得反法律、法規的禁止性規定;
(二)公證人員可以對當事人提出的提取、固定證據的方法、操作程序以及使用的設備提出建議,當事人有權決定是否予以采納。如果當事人的最終決定違反法律規定,公證機構應當不予公證。因當事人最終決定采用的方法、操作程序以及當事人提供的設備存在瑕疵,導致當事人或者第三人利益受損的,當事人應當承擔法律責任;
(三)公證機構僅對提取、固定互聯網電子證據的過程的真實性作出證明,不保證所保全的電子證據必然發生對當事人有利的影響,也不保證所保全的電子證據必然被人民法院或者其他使用者采信;
(四)當事人申請保全網上聊天記錄、電子郵件的,公證人員應當告知其如果不能證明對方的真實身份,則保全的電子信息可能不具有證據效力;
(五)當事人申請保全的電子郵件存儲在大型公共網站郵件服務器以外的郵件服務器內的,公證人員應當告知當事人公證機構僅證明電子郵件被提取時的客觀狀況,不證明電子郵件被提取之前的客觀狀況;
(六)當事人申請辦理保全互聯網購物證據公證的,公證人員應當建議當事人對網絡訂購、支付貨款和接收網購物品的全過程辦理公證。
第五條 公證機構在審查公證事項時,應當詢問當事人并制作詢問筆錄,詢問筆錄除按照《公證程序規則》第二十九條的規定應當載明的內容外,還應當重點載明下列內容:
(一)當事人申請公證的目的或者用途;
(二)當事人與申請保全的互聯網電子證據之間的利害關系;
(三)當事人申請保全互聯網電子證據的種類、名稱以及目前的存儲介質狀況;
(四)提取、固定互聯網電子證據的時間、地點和所使用的主要的或者特殊的方法、軟件、設備;
(五)當事人有關提取、固定互聯網電子證據的特殊要求。
第六條 當事人申請辦理保全互聯網電子證據公證,應當提交與保全的事項有利害關系的證明材料,申請保全的互聯網電子證據本身足以證明其與保全的事項有利害關系的除外。
第七條 公證機構辦理保全互聯網電子證據公證,應當在公證機構的辦公場所使用公證機構的計算機和公證機構的網絡接口接入互聯網,否則,應當對所使用的計算機進行清潔性檢查。
第八條 公證機構辦理保全互聯網電子證據公證,可以使用本單位的移動硬盤、存儲卡、U盤、光盤、錄音機、錄像機、照相機、手機等移動存儲介質,也可以使用當事人或者第三人提供的移動存儲介質。使用當事人或者第三人提供的移動存儲介質應當對移動存儲介質進行清潔性檢查。
提取的電子證據存入移動存儲介質后,應當由當事人和公證人員共同封存。封存之前,移動存儲介質應當始終在公證人員的監控之中。
提取的電子證據需要附在公證書之后的,建議使用一次性刻錄光盤并采用終結方式刻錄。
第九條 公證機構辦理保全互聯網電子證據公證,可以采用下載、截屏、實時打印、存儲打印、錄像、照相、利用軟件同步錄像、文字記錄等多種方式提取、固定證據。
對登陸、下載、截屏、保存等指令輸入過程能夠實時打印的,如果提取證據的環境允許,建議優先采用“實時打印+錄像”的方式提取、固定證據。
涉及網頁中動態形象的保全和利用專業軟件提取的證據,建議采用錄像的方式提取、固定證據,同時對主要內容實時打印(例如,體現影視作品的版權、演創人員姓名等部分的截圖)。
第十條 公證機構在辦理保全互聯網電子證據時,可以采取下列措施保證所保全電子證據的完整性:
(一)打印件無法完整體現頁面全部內容的,公證機構應當同時采用錄像或者照相方式提取、固定證據,并在現場記錄中對打印件無法完整體現頁面全部內容的情形予以記錄;
(二)當事人因保全的影視作品集數較多、播放時間較長,僅申請對部分內容進行保全的,公證機構在現場記錄中應當載明在頁面上(包括廣告、海報、節目單等)該影視作品的每集是否都有顯示,對每一集點擊后是否都能播放。同時,應當將含有作品名稱、版權人、制作公司、出品公司等作品基本信息的內容一并保全。公證人員在征得當事人同意的情況下,可以對影視作品的每一集隨機(或者重點)選取部分內容進行播放,并對播放畫面進行截屏打印和錄像保全;
(三)對登陸、下載、截屏、保存等指令輸入過程實施截屏打印形成的紙質文件均應當附于公證書內并留存附卷。如果截屏打印文件數量過多不便全部打印的,可以將與當事人訴求關聯性最密切的部分截屏打印(例如,長篇小說的封面、目錄、首頁、末頁、版權頁等),然后將全部截屏文件刻錄光盤封存后一并附于公證書內并留存附卷;
(四)保全網頁的目的是用于解決網頁設計侵權糾紛的,除對網頁實時打印外,還應當對網頁的源代碼實時打印,必要時公證人員可以要求當事人聘請專業人員進行操作;
(五)保全的網頁中如果載有“權利聲明”、“政府主管機關網站備案(許可)信息”及“聯系方式”的,公證人員應當一并保全;
(六)當事人因登陸互聯網實施觀看、閱讀、下載、購物而支付費用的,公證人員可以根據當事人的申請,對其付費過程和付費憑證一并予以保全;
(七)當事人需要保全部分電子信息內容的,應當保證所保全的內容不得與該電子信息的整體內容有矛盾或者引起歧義;
(八)如果因截屏保存或者截屏打印的內容有遺漏,當事人要求補充保全遺漏內容的,公證人員應當重新進行保全。
第十一條 公證機構辦理保全互聯網電子證據公證,應當制作現場記錄。現場記錄應當記錄接入互聯網的全部操作步驟及下列內容:
(一)操作人員和記錄人員;
(二)保全的時間和地點;
(三)接入互聯網的設備和接口,保全所使用的計算機以及移動存儲介質在接入互聯網之前的控制人;
(四)未使用公證機構的網絡接口、計算機及移動存儲介質的原因以及進行清潔性檢查的情況;
(五)計算機所使用的操作系統、瀏覽器及其他相關軟件的名稱、版本;
(六)下載、安裝、啟動截屏軟件或者屏幕錄像軟件等特殊軟件的過程以及軟件的名稱、版本;
(七)接入互聯網以及接入后的全部操作步驟,包括輸入的指令、打開瀏覽器、對話框的名稱和所在位置、回車、空格、拖拉滾動條、下載、截屏、同步錄像、保存、實時打印、存儲打印、關閉瀏覽器、斷開互聯網、重啟等;
(八)存儲所提取證據的操作過程和移動存儲介質的保管過程;
(九)復制所提取證據的操作過程,存儲復制證據的介質的提供者,所提取證據的復制品的數量和保管者;
(十)登錄收費網站、會員網站提取、固定證據的,應當記錄登錄的賬號(賬戶名、用戶名)。
第十二條 公證機構辦理保全互聯網電子證據公證,需要到網吧、會所等公共場所(下稱保全地點)保全證據的,現場記錄除載明本指導意見第十一條規定的內容外,還應當載明下列內容:
(一)保全地點的詳細地址,必要時可以對保全地點的外觀進行拍照;
(二)進入、離開保全地點的時間;
(三)公證人員隨機挑選計算機的過程;
(四)對計算機進行清潔性檢查的過程;
(五)使用當事人提供的移動存儲介質的,對移動存儲介質進行清潔性檢查的過程;
(六)在保全地點通過網絡傳輸將提取、固定的證據發回公證機構控制的電子郵箱的,應當載明電子郵件傳輸的操作過程和公證人員回到公證機構下載電子郵件的過程。
第十三條 實名制郵箱的注冊人或者非實名制郵箱的密碼持有人申請辦理保全互聯網電子郵件公證的,應當保證其申請登錄郵箱保全電子郵件的行為不會侵犯他人的通信秘密、個人隱私。公證機構受理后,應當審查保全電子郵件的行為是否存在侵犯他人通信秘密、個人隱私的情形。
法人或者其他組織申請保全其員工使用的用于公務的電子郵箱內的郵件,應當提交其與該員工簽訂的有關公務郵箱僅用于公務的書面約定,或者經該員工書面同意,或者由該員工親自操作提取、固定相關電子郵件。
第十四條 對網購物品的接收進行保全的,公證人員應當攜帶網購物品由現場回到公證機構封存。啟封、核驗網購物品應當盡量保存原包裝的完整性,封存網購物品要盡量避免封條遮擋原包裝或者物品的文字、圖片等外觀標識,必要時應當另行包裝封存,封條上應當由當事人和公證人員共同簽字(蓋章)。接收的網購物品和售貨憑證記載不一致的,公證機構應當在現場記錄和公證證詞中予以注明。
第十五條 本指導意見由中國公證協會常務理事會負責解釋。
附: 保全互聯網電子證據常用操作程序
附件:
保全互聯網電子證據常用操作程序
說明:鑒于計算機技術發展迅速,且使用的操作系統及其他軟件也不盡相同,再加上公證人員不是計算機領域的專業人員,因此,難以撰寫一個絕對權威的常用操作程序。以下是公證人員在日常業務中最常使用的windows操作系統下的程序,按照這些程序進行清潔性檢查并不能保證計算機絕對不存在“假鏈接”等問題,但通常可以導致有關清潔性檢查問題的舉證責任的轉移。
一、對計算機進行清潔性檢查
(一)清理上網記錄(僅以IE瀏覽器7為例):
打開IE瀏覽器——“工具”——“Internet選項”——“常規”——“瀏覽歷史記錄”,點擊“刪除”,有以下五個選項可以單獨刪除:
1.在Internet臨時文件位置點擊“刪除文件”,出現對話框“確實要刪除所有Internet Explorer臨時文件嗎?”——點擊“是”。
2.在Cookie位置點擊“刪除Cookie(I)”,出現對話框“確實要刪除Internet臨時文件文件夾中的所有Cookie嗎?”——點擊“是”。
3.在歷史記錄位置點擊“刪除歷史記錄”,出現對話框“確實要刪除訪問過的歷史記錄嗎?”——點擊“是”。
4.在表單數據位置點擊“刪除表單”,出現對話框“確實要刪除訪問過的表單數據嗎?”——點擊“是”。
5.在密碼位置點擊“刪除密碼”,出現對話框“確實要刪除以前保存的所有表單密碼嗎?”——點擊“是”。
除以上五個選項外,還可使用最下方的“全部刪除”,點擊全部刪除后,出現對話框“確實要刪除所有Internet Explorer瀏覽歷史記錄嗎?”——在點選“也刪除由加載項存儲的文件和設置”項后點擊“是”。
(二)確定訪問域名所對應的IP地址:
1.檢查本地網絡連接
點擊“開始”——“設置”——“控制面板”——“網絡連接”——右擊“本地連接”——點選“屬性”——“常規”——點選“Internet協議(TCP/TP)”后點擊“屬性”——然后將IP地址和DNS服務器地址截屏打印。查看(TCP/IP)屬性,不管是有IP地址的還是自動獲取的,主要是為了證明該機器的網絡連接,IP地址要么是電信運營商提供的,要么是內部局域網地址,DNS服務器地址也是同樣,只要截屏打印即可。
2.檢查hosts文件
點擊“我的電腦”——點擊本地磁盤C:——windows——system32——drivers——etc,打開該文件夾中的hosts文件(選擇“記事本”的程序打開)然后截屏打印,也可將其中內容清空后截屏打印。打開該文件后截屏打印或者先執行清空操作后再截屏打印都可以,關鍵是能保存下了hosts文件的內容,如果被作了手腳,這個hosts文件就能顯示出來。
3.解析域名
點擊計算機左下角的“開始”——“運行”——在空白框中輸入“cmd”——點擊“確定”或者回車后出現黑色屏幕——在光標所在位置輸入“ping+空格+域名”——回車后即出現當前網絡狀態下域名的IP地址。
4.接入互聯網的真實性檢查
通常以登陸門戶網站的方式核實即可,最好登陸帶有日期標示的網頁(例如,中央人民政府網站www.gov.cn、新華網www.xinhuanet.com、人民網www.people.com.cn)并實施打印。
二、對當事人提供的移動存儲介質進行清潔性檢查
將當事人提供的U盤(或者移動硬盤)插入USB接口——右擊桌面“我的電腦”——點擊資源管理器——在U盤位置點擊右鍵——查殺病毒——點擊右鍵——點擊“格式化”——選擇“快速格式化”—— 格式化完畢截屏打印。
三、常用的其他操作程序
(一)校準計算機
登陸國家授時中心:http://www.time.ac.cn。
(二)截屏
打開網頁——按鍵盤“Prscrn”印屏幕健(通常在“F12”健的右邊)——新建并打開word文檔——“粘貼”(或者“Ctrl+V”)。
(三)打印網頁
如果打印不出網頁的背景,則可嘗試如下操作:打開網頁——“工具”——“Internet選項”——“高級”——勾選“打印背景顏色和圖像”——“確定”。
(四)保存網頁電子文件
打開網頁,點擊“文件”——點擊“另存為”——選擇存儲介質(如U盤)—“保存”。如果“另存為”時無法保存網頁,也可以按鍵盤“Prscrn”印屏幕健(通常在“F12”健的右邊)保存并粘貼在word文檔中,但要注意網頁要最大化且網址齊全。
(五)保存網頁源代碼
打開保存的網頁——點擊右鍵——點擊“查看源文件”——截屏(也可以打開網頁——點擊“查看”——點擊“源文件”——截屏)。